工程款清欠方案大全,值得一讀。

發布日期:2017-03-15 08:50:00
     訴訟請求是當事人訴權的核心所在,是法官進行審判的最原始起點,是所有訴訟行為展開的基本依據。同一類型的案件,依據不同的請求權基礎,當事人亦可主張不同的訴訟請求,而不同的訴訟請求會產生不同的利益、內容、風險,引起的利益的差距極大。因此,承包人的訴訟請求應當盡可能地全面、具體并具有可執行性。今天小編,分享文章為大家講解如何請退工程款。
 
一、主張建設工程價款優先受償權
     根據《合同法》第二百八十六條的規定,發包人未按約定支付價款的,承包人可以催告發包人在合理期限內支付價款。發包人逾期不支付的,除按照建設工程的性質不宜折價、拍賣的以外,承包人可以與發包人協議將該工程折價,也可以申請人民法院將該工程依法拍賣。建設工程的價款就該工程折價或者拍賣的價款優先受償。
根據最高人民法院《關于建設工程價款優先受償權問題的批復》(法釋[2002]16號)之規定,建筑工程的承包人的優先受償權優于抵押權和其他債權;建筑工程價款包括承包人為建設工程應當支付的工作人員報酬、材料款等實際支出的費用,不包括承包人因發包人違約所造成的損失;建設工程承包人行使優先權的期限為六個月,自建設工程竣工之日或者建設工程合同約定的竣工之日起計算。
根據以上規定,承包人在建設工程竣工之日起六個月內可以主張對于建設工程價款享有優先受償權。當然,對于“竣工之日”的起算時間,實踐中尚存在一定的爭議。
 
二、主張建設工程施工合同無效
     建設工程施工合同是確定發、承包方雙方權利義務的依據。基于建設工程的特殊性,法律、行政法規甚至規章中都有大量的強制性規定。實踐中,除了適用《合同法》第五十二條規定的認定合同無效外,建設工程施工合同無效的主要情形包括最高人民法院《關于審理建設工程施工合同糾紛適用法律問題的解釋》(以下簡稱《建工解釋》)第一、四條規定的未取得建筑施工企業資質或者超越資質等級簽訂的合同、借用資質簽訂的合同、必須招投標而未招投標或者中標無效的合同、違法分包或轉包合同,未取得建設審批手續簽訂的合同、違反招標投標法低于成本價簽訂的中標合同等。
     根據《建工解釋》第二條之規定,建設施工合同無效,但建設工程經竣工驗收合格,承包人請求參照合同約定支付工程價款的,應予支持。也就是說,當合同無效時,對于承包人而言,并無實質上的不利。
     因此,當建設工程施工合同中關于工期、變更、索賠、違約責任等約定明顯對于承包人存在不利,而合同又存在《建工解釋》中規定的合同無效的情形的,承包人可主張合同無效,從而規避合同中不利的約定。
 
三、主張給付工程款
     在建設工程完工后,承包人除可以依據或者參照建設工程施工合同的約定主張合同約定的工程款之外,還可以主張以下權利:
 
    1、調增合同價款根據《合同法解釋二》第二十六條之規定,合同成立以后客觀情況發生了當事人在訂立合同時無法預見的、非不可抗力造成的不屬于商業風險的重大變化,繼續履行合同對于一方當事人明顯不公平或者不能實現合同目的的,當事人請求人民法院變更或者解除合同的,人民法院應當根據公平原則,并結合案件的實際情況確定是否變更或者解除。此條規定就是學理上所稱的“情勢變更制度”。
實踐中,建設工程施工合同因其履行期限相對較長,不確定性因素相對較多等特點,發生超出雙方訂立合同時的預期風險的可能性更大。而大部分的建設工程都是通過招投標方式確定承包人,而價款是承包人得以中標的重要指標,故承包人大多是以定額為基礎并結合企業自身情況進行一定的調整后確定投標報價。通常情況下,承包人報價是不會考慮施工過程中可能出現的價格非正常波動、社會突發事件的影響等因素。
在施工合同履行過程中,如果發生了情勢變更事件而導致合同的繼續履行對于承包人明顯不公平的,承包人可依據情勢變更制度而主張調增合同價款。
 
    2、工程增項款項根據《建工解釋》第十九條的規定,當事人對工程量有爭議的,按照施工過程中形成的簽證等書面文件確認。承包人能夠證明發包人同意其施工的,但未能提供簽證文件證明工程量發生的,可以根據當事人提供的其他證據確認實際發生的工程量。
      施工過程中,因發包人的要求,或者因自然條件的影響,超出施工圖或施工合同確定的工程范圍的工程增項在所難免。在承包人能夠證明存在工程增項以及增項的工程量的情況下,其可以向發包人主張增項部分的工程款。

     3、工程索賠款項索賠是指在合同履行過程中,對于并非自己的過錯造成的實際損失而向對方提出的經濟補償或時間補償的要求。實踐中,當施工過程中出現下列事項時,承包人可以向發包人主張索賠:不利的自然條件與人為障礙引起的施工難度增加、工期延長和延誤、加速施工、非因承包人原因引起施工短期中斷或效率降低、物價超越正常幅度上漲、拖欠支付工程進度款等。承包人可因此而主張措施費增加的損失、窩工損失、材料差價損失、利息損失等相應的款項。

     4、工程款利息根據《建工解釋》第十七條之規定,當事人對欠付工程價款利息計付標準有約定的,按照約定處理;沒有約定的,按照中國人民銀行發布的同期同類貸款利率計息。因此,當發包人未按約定給付工程款時,承包人可以向發包人主張欠付工程款的利息。

     5、逾期付款違約金根據《合同法》第一百一十四條之規定,當事人可以約定一方違約時應當根據違約情況向對方支付一定數額的違約金,也可以約定因違約產生的損失賠償額的計算方法。因此,當建設工程施工合同中存在關于發包人逾期支付工程款應當給付違約金的約定時,承包人可以依據該約定向發包人主張逾期付款違約金責任。
但需要說明的是,對于同一筆工程款的利息和逾期付款違約金兩種責任承擔方式,當事人原則上僅得主張一種責任,如同時主張,很難得到法院的支持。
 
四、主張變更或撤銷結算協議
     結算協議是指發、承包雙方在工程完工后,就施工合同履行過程中產生的包括工程款爭議在內的所有爭議的一攬子解決的協議。一般認為,當事人在訴訟前已經就工程價款的結算達成協議的,一方在訴訟中要求重新結算的,法院不應支持其主張。在結算協議無特別約定的情況下,發包人以因承包人原因導致工程存在質量問題或逾期竣工為由要求拒付、減付工程款或者賠償損失的,承包人以因發包人原因導致工程延期為由要求賠償停工、窩工等損失的,法院均不應支持。
     但是,如果承包人有證據證明結算協議系因重大誤解而訂立的,或者在訂立時顯失公平的,又或者是發包人以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危,使承包人在違背真實意思表示的情況下訂立的,承包人可依據《合同法》第五十四條之規定,主張變更或者撤銷結算協議。當然,撤銷權應當在承包人知道或者應當知道撤銷事由之日起一年內行使。
 
五、向發包人的債務人主張代位權
     根據《合同法》第七十三條之規定,因債務人怠于行使其到期債權,對債權人造成損失的,債權人可以向法院請求以自己的名義代為行使債務人的債權。
     根據該規定,當發包人無力支付或拒絕支付工程價款但其對第三人享有到期債權的,承包人可以自己的名義提起代位權之訴,請求發包人的債務人直接向自己履行給付義務。需要注意的是,代位權的行使范圍應當以承包人自身的債權為限。
 
六、實際施工人的權利
     根據《建工解釋》第二十六條之規定,實際施工人以轉包人、違法分包人為被告起訴的,人民法院應當依法受理。實際施工人以發包人為被告主張權利的,人民法院可以追加轉包人或者違法分包人為本案當事人。發包人只在欠付工程價款范圍內對實際施工人承擔責任。根據該規定,實際施工人是指無效建設工程施工合同的承包人,即違法的專業工程分包和勞務作業分包合同的承包人、轉承包人、借用資質的施工人(掛靠施工人);建設工程數次轉包的,實際施工人應當是指最終實際投入資金、材料和勞動力進行工程施工的法人、自然人等民事主體。
     對于實際施工人而言,其較好的訴訟策略是以業主為被告,要求其支付相應的工程款。訴訟過程中,由法院決定是否追加總承包人、轉包人等人參加訴訟。
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